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挂靠资格证件不构成实质任职和劳动关系,单位以此辞退构成违法

2020-12-22

孙明明律师点评

一、单位辞退员工应当事先通知工会,征求工会意见,否则构成非法辞退,应该支付违法解除劳动关系赔偿金。

二、员工在其他公司挂靠资格证的,而没有实质劳动关系的,挂证行为不构成双重劳动关系或者实质工作任职,单位以此辞退员工的属于非法辞退,应该支付违法辞退的赔偿金。

河北省石家庄市桥西区人民法院

民事判决书

(2020)冀0104民初8787号

原告:某地产集团石家庄有限公司,住所地石家庄市桥西区维明南大街。

被告:姜某,男,汉族,住石家庄市裕华区仓丰路。

委托诉讼代理人:孙明明,河北俱时律师事务所律师。

委托诉讼代理人:黄威,河北俱时律师事务所实习律师

原告某地产集团石家庄有限公司与被告姜某劳动争议一案,本院于2020年10月22日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告某地产集团石家庄有限公司委托诉讼代理人崔某、被告姜某委托诉讼代理人孙明明、黄威到庭参加诉讼。本案现已审理终结.

原告某地产集团石家庄有限公司向本院提出诉讼请求: 1、判令不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金; 2、判令不为被告出具非劳动者本人原因解除劳动合同证明书; 3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:被告于2017年4月17日入职原告处预决算部,职位土建预决算工程师,基本工资5750元/月。劳动合同快到期时,被告要求办理离职手续,原告发现被告与原告签订劳动合同外,将其一级注册建造师证挂靠在其他公司,即被告与其他公司存在劳动关系。根据原被告签订劳动合同书第十一条约定,被告未经原告同意在其他单位任职与其解除劳动合同,不作任何经济补偿。石家庄市劳动仲裁委员会裁决原告违法解除合同属事实认定错误。综上请求支持原告的诉讼请求。

被告姜某辩称, 1、原告解除劳动合同程序违法,原告在仲裁庭审笔录中已经承认其在公证后向被告发出解除通知,该解除违反法律规定,被告在笔录中也承认未征求工会的意见; 2、原告以在外挂证辞退被告违反法律规定,被告未在其他单位工作,原告不能证明被告在外进行工作,且因在外工作给原告带来过损失,原告不能单单以被告的资格证件被其他公司挂证注册,而认定被告与其他公司构成劳动关系,原告以该理由辞退被告构成违法解除,应支付赔偿金;3、原告仲裁阶段认可被告月平均工资15324.73元,因此原告违法辞退被告应支付赔偿金。

本院经审理认定事实如下:原、被告于2017年4月17日签订《某地产集团石家庄有限公司劳动合同》,期限自2017年4月17日起至2020年4月16日止,试用期6个月,合同第十一条第三项载明: "在合同期内,乙方(姜某)承诺,未经甲方(某地产集团石家庄有限公司)书面同意不得在其他单位任职或从事第二职业,若有违反,甲方有权立即解除合同,且不作任何经济补偿...". 20年4月23日,原告对被告作出违纪处理通知书,同日出具解除劳动关系证明书,以被告违纪为由决定于2020年4月16日将其辞退。原告称,被告将其一级注册建造师证挂在武汉某建设工程有限公司,与该公司存在劳动关系,违反劳动合同约定,属于违纪。被告否认,称其对此不知情,与武汉某建设工程有限公司也不存在劳动关系。后,被告向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁,要求支付拖欠工资、奖金及违法解除劳动合同赔偿金等。该委于2020年7月22日作出石劳人裁字[2020]第135号裁决如下: 1、原告(被申请人)向被告(申请人)支付违法解除劳动合同赔偿金92484元; 2、原告(被申请人)另行为被告(申请人)出具非劳动者本人原因解除劳动合同证明书; 3、原告(被申请人)为被告(申请人)办理社保关系转失业手续; 4、驳回被告(申请人)其他仲裁请求。原告不服该裁决,现诉至本院。

另,原、被告均认可被告月平均工资为15324.73元。

本院认为,用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定,全面履行各自的义务。本案,原、被告劳动合同约定未经原告书面同意不得在其他单位任职或从事第二职业,原告提出被告与其他单位存在劳动关系,被告予以否认,双方对此持有争议。经查,原告提交的公证书系对网页查询的保全证据而进行的公证,而该网页截图显示的“全国建筑市场监管公共服务平台”中姜某的姓名、身份证号虽与本案被告一致,但经向该注册单位武汉某建设工程有限公司所在地的社保机构查询,未查询到姜某与该公司存在劳动关系等证据,因此对该网页截图真实性无法确认,原告所举证据不足以证明被告在其他单位任职或从事第二职业,对原告提出被告违反合同约定的主张,本院不予支持。被告既不存在违反劳动合同约定的情形,原告以此为由解除与被告劳动关系,违反法律规定,应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告月平均工资15324. 73元,工作年限自2017年4月17日起至2020年4月16日止共3年,原告应向被告支付赔偿金15324.73*3个月*2=91948. 38元。另,原告以被告违纪为由出具离职证明书应予纠正,原告应向被告出具非劳动者本人原因解除劳动合同的离职证明。综上,依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条、第八十七条规定,判决如下:

一、原告某地产集团石家庄有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告姜某违法解除劳动合同赔偿金91948. 38元;

二、原告某地产集团石家庄有限公司于本判决生效之日起十日内向被告姜某出具非劳动者本人原因解除劳动合同的离职证明书

三、驳回原告某地产集团石家庄有限公司全部诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元,由原告某地产集团石家庄有限公司负担。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河北省石家庄市中级人民法院,上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交,或邮寄至本院诉讼服务中心(邮寄地址:石家庄市桥西区新石北路166号石家庄市桥西区人民法院,邮编: 050091,收件人:材料收转窗口),上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交(收款单位:河北省石家庄市中级人民法院,账号62320109058647,开户银行:河北银行华兴支行),逾期未交也未提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。

审判员王倩

二〇二〇年十二月十八日

书记员梁荣荣


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